4.保函開函行和受益人（基礎(chǔ)交易法律關(guān)系中的債權(quán)人）之間的保函擔保法律關(guān)系。開立人在被擔保人無法履行基礎(chǔ)合同時，依受益人的請求承擔保函項下的付款責任。開函行依保函向受益人承擔付款責任的情況下，有權(quán)向保函申請人（擔保公司）索償。保函申請人在承擔向開立人的賠償責任后，有權(quán)向被擔保人，即基礎(chǔ)交易關(guān)系項下的債務人及反擔保人追償。

分離式保函的意義在于：對于被擔保人來說，分離式保函為其增加了交易機會，同時可以極大地減輕向銀行申請開立保函的壓力。而對于開函行來說，保函申請人與被擔保人分離后，保函申請人（第三方擔保公司）能夠通過自己的信用為被擔保人增信，減少開立人的償付風險，簡化審核流程，同時還可避免內(nèi)部客戶沖突。

在上述案例中，一審法院認為，Z擔保公司與P銀行簽訂的《開立保函總合同》、P銀行北京分行出具的《見索即付履約保函》、Q公司與Z擔保公司簽訂的《委托保證擔保合同》、洪*玉向Z擔保公司出具的《個人反擔保保證書》均系當事人之間的真實意思表示，且其內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，均應屬合法有效。

P銀行為Q公司向受益人廣東D公司出具《見索即付履約保函》，Z擔保公司為此向P銀行提供連帶責任保證反擔保。P銀行在接到受益人的賠付通知后，按照其出具的履約保函的約定履行了賠付義務，之后通知Z擔保公司履行了反擔保責任。Z擔保公司依據(jù)其與P銀行簽訂的《開立保函總合同》向P銀行履行了相應代償義務。Z擔保公司在承擔前述保證責任后，有權(quán)扣劃保證金并向Q公司進行追償。故法院對Z擔保公司要求Q公司償還剩余代償款3600000元的訴訟請求予以支持。

關(guān)于違約金，因Q公司與Z擔保公司簽訂的《委托保證擔保合同》中明確約定如Z擔保公司代償后，Q公司未能按照約定向中關(guān)村擔保公司履行清償義務，應按每日萬分之五的標準向Z擔保公司支付逾期違約金，故法院對Z擔保公司關(guān)于要求Q公司支付違約金的訴訟請求亦予以支持。洪*玉向Z擔保公司出具《個人反擔保保證書》，承諾為Q公司的上述債務向Z擔保公司承擔反擔保連帶保證責任，Z擔保公司有權(quán)要求其承擔反擔保責任。故法院對Z擔保公司要求洪*玉承擔對上述還款承擔連帶責任的訴訟請求予以支持。洪*玉承擔反擔保責任后，有權(quán)在其已承擔擔保責任的范圍內(nèi)向Q公司進行追償。

分離式保函最大的特點就是保函的申請人與被擔保人為不同主體，這也是分離式保函最大的風險所在。在辦理分離式保函時，除了要對申請人做好調(diào)查審核外，還應盡量對被擔保人的施工資質(zhì)、履約能力、信用狀況等調(diào)查審核。如是對外承包工程項下，可以要求申請人協(xié)助提供被擔保人的相關(guān)業(yè)務資質(zhì)證明文件、之前承包類似工程的履約情況等。無論是分離式保函，還是普通保函，銀行及擔保公司面臨的最直接風險就是保函索賠帶來的風險，因此，在辦理涉外分離式保函時，還應加強對保函條款的審核，明確保函索賠應提供的單據(jù)（監(jiān)理報告、生效裁判等），以降低保函條款可能會帶來的風險。